Юрист по тендерам

Ответ Юриста ЮЦ “ФОРУМ ПРАВА”: По нашему мнению, взыскатель может участвовать в торгах, если он будет являться победителем, ему необходимо будет внести всю покупную сумму.

Нормативное обоснование: Согласно п. 1 ст. 448, п. 5 ст. 449.1 Гражданского кодекса РФ в торгах не может принимать участие ограниченное количество участников, а именно: должники, организации, на которые возложены оценка и реализация имущества должника, работники этих организаций, должностные лица органов государственной власти, органов местного самоуправления, чье участие в торгах может оказать влияние на условия и результаты торгов, и члены семей указанных физических лиц.

Данный перечень является закрытым, не подлежащим расширенному толкованию.

Следовательно, взыскатель может участвовать в торгах. Существует положительнаяя судебная практика, подтверждающая указанную точку зрения (см., например, п. 87 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.06.2023 N 23 "О применении судами правил о залоге вещей").

По окончании торгов при условии, что они состоялись, победитель оплачивает стоимость имущества в полном объеме (ч. 2 ст. 15, п. 4 ст. 91 Федерального закона от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве", п. 7 ст. 57, пп. 3 п. 1 ст. 58 Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)", п. 5 ст. 488 ГК РФ).

Из данного правила исключений нет.

В случае неуплаты победителем торгов покупной цены в установленный срок договор с ним считается незаключенным, а торги признаются несостоявшимися (п. 7 ст. 449.1 ГК РФ).

Таким образом, по нашему мнению, взыскатель может участвовать в торгах на общих основаниях, если он будет являться победителем, ему необходимо будет внести всю покупную сумму.

Ответ Юриста ЮЦ “ФОРУМ ПРАВА”: Здравствуйте, Сергей. При сделках с заинтересованностью не требуется предварительное согласие. ФАС России считает, что требование о представлении предварительного одобрения сделки с заинтересованностью для участия в закупках незаконно.

Нормативное обоснование: Согласно п. 3 ст. 45 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО) общество обязано извещать о совершении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, незаинтересованных участников общества в порядке, предусмотренном для извещения участников общества о проведении общего собрания участников общества, а при наличии в обществе совета директоров (наблюдательного совета) - также незаинтересованных членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.

При этом в соответствии с п. 4 ст. 45 Закона об ООО сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует обязательного предварительного согласия на ее совершение.

Таким образом, по мнению ФАС России, в отсутствие законодательно закрепленного требования о предоставлении третьим лицам решений об одобрении сделок с заинтересованностью требование заказчиков о представлении участниками в составе заявок таких решений является избыточным требованием к подтверждению соответствия заявки участников требованиям документации, а следовательно, установление таких требований и отклонение по таким основаниям противоречат п. 2 ч. 1 ст. 3 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" и нарушают ч. 1 ст. 2, ч. 6 ст. 3 Федерального закона N 223-ФЗ (Решения ФАС России от 16.05.2017 N 223ФЗ-421/17, от 21.03.2017 N 223ФЗ-222/17).

Ответ Юриста ЮЦ “ФОРУМ ПРАВА”:

Заказчик вправе проводить неконкурентные закупки у субъектов малого (среднего) предпринимательства. Неконкурентным способом закупки является закупка у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя). Иные способы неконкурентной закупки устанавливаются положением о закупке.

Обоснование: Участником закупки по Федеральному закону от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Закон о закупках) может быть любое юридическое лицо или несколько юридических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки, независимо от организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала либо любое физическое лицо или несколько физических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки, в том числе индивидуальный предприниматель или несколько индивидуальных предпринимателей, выступающих на стороне одного участника закупки (ч. 5 ст. 3 Закона о закупках).

Особенности участия субъектов малого и среднего предпринимательства в закупке, осуществляемой отдельными заказчиками, годовой объем закупки, который данные заказчики обязаны осуществить у таких субъектов, порядок расчета указанного объема установлены Постановлением Правительства РФ от 11.12.2014 N 1352 "Об особенностях участия субъектов малого и среднего предпринимательства в закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц".

Закупочная деятельность заказчика регламентируется утвержденным заказчиком положением о закупке, которое должно содержать требования к закупке, в том числе порядок определения и обоснования начальной (максимальной) цены договора, цены договора, заключаемого с единственным поставщиком (исполнителем, подрядчиком), включая порядок определения формулы цены, устанавливающей правила расчета сумм, подлежащих уплате заказчиком поставщику (исполнителю, подрядчику) в ходе исполнения договора, определения и обоснования цены единицы товара, работы, услуги, определения максимального значения цены договора, порядок подготовки и осуществления закупок способами, указанными в ч. 3.1 и 3.2 ст. 3 Закона о закупках, порядок и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения (ч. 1, 2, 3 ст. 2 Закона о закупках).

При этом конкурентные закупки, участниками которых с учетом особенностей, установленных Правительством Российской Федерации в соответствии с п. 2 ч. 8 ст. 3 Закона о закупках, могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства (далее - субъекты МСП), осуществляются в электронной форме. Конкурентные закупки в иных случаях осуществляются в электронной форме, если иное не предусмотрено положением о закупке (ч. 2 ст. 3 Закона о закупках).

Право выбора способа закупки возложено на заказчика, ограничений в выборе способа закупки, кроме соответствия положению о закупке, Законом о закупках не установлено (Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 02.07.2020 N 10АП-3426/2020 по делу N А41-100175/2019).

Заказчик самостоятельно определяет способы неконкурентной закупки, перечень случаев осуществления закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) (Письма Минфина России от 25.09.2020 N 24-04-08/84391, от 02.03.2020 N 24-04-08/15282).

Таким образом, закупки у субъектов МСП можно осуществлять любым способом, предусмотренным положением о закупке заказчика.

Существуют три варианта проведения закупок среди субъектов МСП (п. 4 Положения, утвержденного Постановлением Правительства РФ N 1352 (далее - Положение)):

1) закупки, в которых могут принять участие любые участники в соответствии с ч. 5 ст. 3 Закона о закупках, в том числе и субъекты МСП;

2) закупки, участниками которых будут только субъекты МСП;

3) закупки, в которых могут принять участие любые участники, но при этом заказчиком установлено условие о привлечении к исполнению договора субподрядчиков (соисполнителей) из числа субъектов МСП.

Размер годового объема закупок у субъектов МСП должен составить не менее 25% совокупного годового стоимостного объема договоров, заключенных заказчиком по результатам закупок. При этом 20% из этого объема (в стоимостном выражении) должны составлять закупки, в которых участвовали только субъекты МСП (п. 5 Положения).

Законодательство не ограничивает заказчика в праве проводить неконкурентные закупки у субъектов малого (среднего) предпринимательства. Заказчики, в отношении которых распространяется действие Положения, вправе организовать закупочную деятельность оптимальным образом в целях достижения установленного этим Положением годового объема закупок у субъектов МСП (Письмо Минфина России от 22.11.2021 N 24-04-09/94110).

Для осуществления закупок, участниками которых являются только субъекты МСП, заказчик вправе установить в положении о закупке способ неконкурентной закупки, порядок проведения которого предусмотрен п. 20.1 Положения (п. 20.1 Положения).

Конкурентной закупкой является закупка, осуществляемая с соблюдением одновременно следующих условий (ч. 3 ст. 3 Закона о закупках):

1) информация о конкурентной закупке сообщается заказчиком одним из следующих способов:

- путем размещения в единой информационной системе извещения об осуществлении конкурентной закупки, доступного неограниченному кругу лиц, с приложением документации о конкурентной закупке;

- посредством направления приглашений принять участие в закрытой конкурентной закупке в случаях, предусмотренных ст. 3.5 Закона о закупках, с приложением документации о конкурентной закупке не менее чем двум лицам, которые способны осуществить поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом такой закупки;

2) обеспечивается конкуренция между участниками конкурентной закупки за право заключить договор с заказчиком на условиях, предлагаемых в заявках на участие в такой закупке, окончательных предложениях участников такой закупки;

3) описание предмета конкурентной закупки осуществляется с соблюдением требований ч. 6.1 ст. 3 Закона о закупках.

Неконкурентной закупкой является закупка, условия осуществления которой не соответствуют условиям, предусмотренным ч. 3 ст. 3 Закона о закупках. Способы неконкурентной закупки, в том числе закупка у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), устанавливаются положением о закупке (ч. 3.2 ст. 3 Закона о закупках).

Однако в случае закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) заказчик размещает информацию о ней в единой информационной системе при условии установления такого требования в положении о закупке (ч. 5 ст. 4 Закона о закупках, Письмо Минфина России от 28.08.2020 N 24-04-08/75934).

Неконкурентная закупка должна проводиться строго по основаниям, предусмотренным положением о закупке, в случаях, когда проведение конкурентной процедуры невозможно.

При способе закупки у единственного поставщика это могут быть ситуации, когда предмет договора настолько специфичен, что конкуренцию обеспечить не получится, либо если закупка производиться с целью удовлетворения срочной потребности в товаре (работе, услуге и т.д.).

Исчерпывающий перечень случаев, когда можно провести закупку у единственного поставщика, и порядок ее проведения заказчик самостоятельно определяет в положении о закупке, Законом эти вопросы не регламентированы. Однако в случае принятия Правительством РФ решений о введении специальных мер в сфере экономики, предусмотренных п. 1 ст. 26.1 Федерального закона от 31.05.1996 N 61-ФЗ "Об обороне", заказчик вправе осуществлять у единственного поставщика закупку для выполнения государственного оборонного заказа, а также для формирования запаса продукции, сырья, материалов, полуфабрикатов, комплектующих изделий, предусмотренного п. п. 3 - 3.2 ст. 7.1 Федерального закона от 29.12.2012 N 275-ФЗ "О государственном оборонном заказе" (ст. 3.6 Закона о закупках).

Вместе с тем Верховный Суд РФ указал, что, отдавая в отдельных случаях предпочтение такому способу, как осуществление закупки у единственного поставщика, заказчик должен иметь разумные и объективные причины, объясняющие, что применение конкурентных процедур либо является неэффективным (например, если товарный рынок ограничен или цены на объект закупки колеблются в узком диапазоне), либо в значительной степени лишают заказчика того результата, которого он намеревался достичь, планируя закупку (осуществление срочного размещения заказа, закупка на товарном рынке, где преобладает недобросовестная конкуренция). В ином случае выбор данного неконкурентного способа размещения заказа представляет собою злоупотребление правом, намеренное уклонение от конкурентных процедур вопреки принципам осуществления закупок, а также целям правового регулирования в данной сфере (Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 16.09.2021 N 306-ЭС21-13429 по делу N А57-6544/2020).

При проведении неконкурентной закупки (вне зависимости от способа ее проведения) в положении надо предусмотреть, в частности (ч. 2 ст. 2 Закона о закупках):

- порядок и условия применения такого способа закупки;

- порядок подготовки и осуществления закупки;

- порядок заключения и исполнения договора, в том числе срок его заключения по итогам закупки.

Кроме того, информация о проведении неконкурентной закупки должна быть в общем случае включена в план закупок, размещенный в единой информационной системе в сфере закупок (ЕИС) (ч. 5.1 ст. 3 Закона о закупках).

Помимо способа закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), на практике неконкурентные закупки могут осуществляться и другими способами, например путем проведения котировочных сессий (п. 8.3 Типового положения о закупках товаров, работ, услуг отдельных видов юридических лиц, утвержденного Приказом Департамента городского имущества г. Москвы, Тендерного комитета г. Москвы, Главконтроля г. Москвы от 17.09.2018 N 248/70-23-139/8/77).

Ответ Юриста ООО ЮЦ “ФОРУМ ПРАВА”: Указанная позиция контрольного органа в сфере закупок неправомерна, так как отзыв жалобы в рассматриваемой ситуации не лишает организацию права обратиться в суд с заявлением о признании тех же действий заказчика, на которые указывалось в жалобе в контрольный орган в сфере закупок, неправомерными.

Нормативное обоснование: В силу ч. 1 ст. 105 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ) любой участник закупки, а также осуществляющие общественный контроль общественные объединения, объединения юридических лиц в соответствии с законодательством Российской Федерации имеют право обжаловать в судебном порядке или в порядке, установленном настоящей главой, в контрольный орган в сфере закупок действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностных лиц контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника закупки.

На основании ч. 2 ст. 105 Закона N 44-ФЗ обжалование действий (бездействия) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки в порядке, установленном настоящей главой, не является препятствием для обжалования участником закупки, общественным объединением, объединением юридических лиц таких действий (бездействия) в судебном порядке.

В силу ч. 15 ст. 105 Закона N 44-ФЗ лицо, подавшее жалобу, вправе отозвать ее до принятия контрольным органом в сфере закупок решения по существу жалобы, при этом такое лицо не вправе подать жалобу повторно на те же действия (бездействие) тех же лиц.

Анализируя вышеизложенные положения, приходим к выводу, что законодатель в ч. 15 ст. 105 Закона N 44-ФЗ устанавливает безусловный запрет на подачу повторной жалобы на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностных лиц контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки, если лицом ранее была отозвана первая жалоба на соответствующие действия (бездействие).

При этом в ч. 15 ст. 105 Закона N 44-ФЗ никак не упоминается возможность или невозможность судебного обжалования тех действий (бездействия), в отношении которых была подана и затем отозвана жалоба.

Для разрешения данного вопроса необходимо установить, что имеется в виду под жалобой для целей ч. 15 ст. 105 Закона N 44-ФЗ.

Если проанализировать содержание ст. 105 Закона N 44-ФЗ, можно заключить, что понятие жалобы, используемое в том числе и в ч. 15 ст. 105 Закона N 44-ФЗ, раскрывается в ч. 8 данной статьи: жалоба на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки (далее также - жалоба).

Из сопоставления ч. 8 ст. 105 и ч. 1 и 2 ст. 105 Закона N 44-ФЗ следует, что под жалобой следует понимать исключительно жалобу, подаваемую в контрольный орган в сфере закупок, а не в суд.

Статья 105 Закона N 44-ФЗ не подразумевает обращение в суд в составе действия по обращению с жалобой в контрольный орган в сфере закупок.

В соответствии с ч. 2 ст. 105 Закона N 44-ФЗ возможность обращения в суд не зависит от того, обжаловались ли действия (решения) во внесудебном порядке.

Таким образом, лицо, которое отозвало жалобу в контрольный орган в сфере закупок, не лишается права обратиться в суд с заявлением о признании неправомерными тех же действий заказчика, на которые указывалось в жалобе в контрольный орган в сфере закупок. Порядок судебного обжалования регулируется гл. 24 Арбитражного процессуального кодекса РФ от 24.07.2002 N 95-ФЗ.

Ответ Юриста ЮЦ “ФОРУМ ПРАВА”:

  Обжаловать в суде незаконное решение и предписание антимонопольного органа может любое лицо, которое считает, что акт не соответствует закону и нарушает его права и законные интересы в сфере экономической деятельности, незаконно возлагает на него какие-либо обязанности. Следовательно, обратиться в суд может как заказчик, так и участник закупки. Кроме того, с целью защиты прав третьих лиц в суд могут обратиться прокурор и органы, осуществляющие публичные полномочия (ч. 1, 2 ст. 198 АПК РФ).

Суд откажет в удовлетворении требований, если установит, что решение антимонопольного органа соответствует закону и не нарушает права и законные интересы заявителя (ч. 3 ст. 201 АПК РФ, п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 01.07.1996).

     Решение и (или) предписание антимонопольного органа, принятые по результатам рассмотрения жалобы, могут быть обжалованы в арбитражном суде в течение трех месяцев с даты принятия. Срок для обоих документов един, поскольку они изготавливаются вместе (ч. 8, 9 ст. 106 Закона N 44-ФЗ, ч. 4 ст. 198 АПК РФ).

Исключение - решение антимонопольного органа о внесении сведений в РНП, его можно обжаловать в течение трех месяцев с момента, как заявителю стало известно о нарушении его прав (ч. 4 ст. 198 АПК РФ).

Учитывайте, что, поскольку срок исчисляется месяцами, он истекает в соответствующее число последнего месяца. Если такого числа в этом месяце нет, то срок истекает в последний день этого месяца. Если последний день приходится на нерабочий день, днем окончания срока считается следующий за ним рабочий день (ч. 2, 4 ст. 114 АПК РФ).

Датой подачи заявления будет день, когда вы сдали документы на почту либо подали непосредственно в суд, в том числе в электронном виде.

Решение ФАС России, изготовленное в полном объеме, подписано 3 августа (среда).

Срок начинаем рассчитывать со следующего дня - 4 августа (ст. 191 ГК РФ).

Срок должен был истечь 4 ноября (пятница), однако этот день является нерабочим праздничным, следующие за ним 5 и 6 ноября также являются нерабочими днями, поэтому днем окончания срока будет считаться 7 ноября (понедельник).

Заявление можно подать до конца дня 7 ноября.

Если срок обжалования истек, вы можете обратиться в суд с ходатайством о восстановлении срока, пропущенного по уважительной причине. Ходатайство направляйте вместе с основным заявлением о признании решения незаконным. Но учтите, сделать это затруднительно, критериев уважительности нет, вопрос об основаниях для восстановления срока в каждом конкретном случае решит суд (ч. 3 ст. 117, ч. 4 ст. 198, ч. 2 ст. 125 АПК РФ).

    Порядок для обжалования решений и предписаний ФАС России и его территориальных управлений един. Для этого составьте заявление о признании решения незаконным и направьте его в арбитражный суд субъекта РФ по месту нахождения контрольного органа, принявшего решение.

Для оспаривания решения ФАС России составьте заявление о признании решения незаконным в арбитражный суд по общим правилам. Обязанности соблюдать досудебный порядок не установлено (ч. 9 ст. 106 Закона N 44-ФЗ).

Оформите заявление в бумажном или электронном виде в зависимости от того, как будете его подавать. Включите в него (ч. 2 ст. 125, ч. 1 ст. 199 АПК РФ):

1)наименование арбитражного суда, в который подаете заявление;

2)сведения об истце: для организации: наименование, адрес, ИНН, для ИП: фамилия, имя, отчество (при наличии), место жительства, дата и место рождения, дата и место госрегистрации в качестве ИП и один из идентификаторов (например, серия и номер документа, удостоверяющего личность), номера телефонов, факсов, адреса электронной почты;

3)наименование и адрес органа ФАС России, принявшего оспариваемое решение;

4)реквизиты оспариваемого акта ФАС России - название, номер, дату принятия. Если вместе с решением оспариваете и предписание, выданное на основании решения, приведите и его реквизиты;

5)права и законные интересы, которые, по вашему мнению, нарушаются оспариваемым актом ФАС России;

6)законы и иные нормативные правовые акты, которым не соответствуют оспариваемый акт ФАС России, а также предписание, выданное на основании решения, если оспариваете его вместе с решением;

7)ваше требование о признании акта недействительным, решения и действия незаконными.

Оформите перечень прилагаемых документов и убедитесь, что ничего не упустили - отсутствие необходимых сведений станет основанием для оставления иска без движения (ч. 1 ст. 128 АПК РФ).

Направьте лицам, участвующим в деле, копии заявления и документов, которых у них нет. Сохраните подтверждающие отправку документы, их нужно будет приложить к заявлению (ч. 3 ст. 125 АПК РФ).

При отправке в суд приложите к заявлению (ч. 1 ст. 126 АПК РФ):

1)оспариваемое решение, иные документы, подтверждающие обстоятельства, на которых основываете свои требования, - копии документов закупки, скриншоты, иные сведения, подтверждающие вашу позицию;

2)документы, подтверждающие направление копий заявления с приложениями лицам, участвующим в деле;

3)документ об уплате госпошлины. Обратите внимание, что от ее уплаты освобождены государственные органы и органы местного самоуправления (п. 1.1 ст. 333.37 НК РФ);

4)документы, подтверждающие полномочия подписавшего заявление лица, - приказ о назначении руководителя заказчика либо доверенность для представителя, а также копии документов о высшем юридическом образовании (ученой степени по юридической специальности) представителя, подписавшего заявление, либо документов, подтверждающих его статус адвоката, единоличного органа управления организации;

5)выписку из ЕГРЮЛ - убедитесь, что она получена не ранее чем за тридцать дней до дня обращения в суд.

Можете включить иные сведения и документы, если считаете что они необходимы для правильного и своевременного рассмотрения дела, в том числе, например, ходатайства о восстановлении пропущенного по уважительной причине срока обжалования.

Вы можете направить заявление в бумажном виде посредством почтовой связи или подать непосредственно в канцелярию суда.

Но удобнее это сделать в электронном виде через единый портал госуслуг, информационную систему, определенную Верховным Судом РФ, Судебным департаментом при Верховном Суде РФ, или системы электронного документооборота участников арбитражного процесса с использованием единой системы межведомственного электронного взаимодействия (ч. 7 ст. 4, ч. 1 ст. 125, ч. 2 ст. 126 АПК РФ).

Решение о принятии заявления будет принято судьей в пятидневный срок с момента поступления - для этого он вынесет определение, которым будет возбуждено производство по делу. Копии определения о принятии будут направлены всем участвующим лицам не позднее следующего дня (ст. 127 АПК РФ).

Если суд оставил ваше заявление без движения, вы получите определение с причинами. Исправьте недостатки в срок, указанный в определении. Если не успеете сделать это в срок, суд вернет заявление. Однако вы можете подать заявление повторно, если исправите все недостатки (ч. 2 ст. 128, ч. 6 ст. 129 АПК РФ).

Обжалуйте предписание ФАС России одновременно с решением, на основании которого оно вынесено. Если вы считаете, что нарушает права только предписание, вы можете обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным именно предписания. Порядок и сроки обжалования предписания такие же, как и при обжаловании решения ФАС России.

Но обратите внимание, что подача заявления не приостановит действие предписания автоматически (ч. 3 ст. 199 АПК РФ, Письмо ФАС России от 12.09.2019 N ИА/79982/19).

Если вам необходимо приостановить действие предписания, подайте соответствующее ходатайство в составе заявления или отдельно от него (ч. 1 ст. 41, ч. 2 ст. 125, ч. 1 ст. 159 АПК РФ). В нем обязательно укажите обоснование и приведите доказательства того, что непринятие таких обеспечительных мер может затруднить исполнение судебного акта (ч. 2 ст. 90 АПК РФ, п. 2 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.08.2004 N 83, п. 15 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 01.06.2023 N 15). Ходатайство о приостановлении исполнения предписания, подаваемое в электронном виде, нужно подписать усиленной квалифицированной электронной подписью (ч. 3 ст. 199 АПК РФ).

В случае если вы не успеваете заявить в суд о приостановлении предписания до истечения установленного в нем срока, исполните такое предписание. Неисполнение может повлечь проведение внеплановой проверки и наложение штрафа (ч. 25 ст. 99 Закона N 44-ФЗ, ч. 7 ст. 19.5 КоАП РФ).

Если действие предписания приостановлено, запрет на заключение контракта действует в любом случае (ч. 23 ст. 99 Закона N 44-ФЗ, п. 2 Обзора ФАС России).

Обжалование в арбитражном суде может занять до трех месяцев (в особых случаях срок может быть продлен судом до шести). По результатам обжалования суд либо признает акт недействительным, либо полностью или частично откажет в удовлетворении вашего требования (ч. 1 ст. 200, ч. 2, 3 ст. 201 АПК РФ).

Решение суда о признании акта недействительным подлежит немедленному исполнению или исполнению в сроки, указанные в решении (ч. 7 ст. 201 АПК РФ).

Ответ Юриста ЮЦ «ФОРУМ ПРАВА»:

Здравствуйте, Кристина.

Требование налогового органа является неправомерным.

Обоснование:

1. Ограниченные полномочия по ст. 93.1 НК РФ
   Согласно п. 2 ст. 93.1 НК РФ, налоговый орган вправе запрашивать документы только в отношении конкретной сделки, если есть обоснованная необходимость. При этом в требовании должны быть указаны:
• реквизиты сделки (дата, стороны, предмет),
• четкая связь запрашиваемых документов с этой сделкой.

В данном случае требование не содержит идентификации сделки, поскольку:

• тендер не привел к заключению договора,
• запрашиваются общие сведения о деятельности ООО, не относящиеся к конкретному договору.
1. Запрашиваемые документы не относятся к сделке
• Сведения о производственных мощностях, персонале и качестве продукции характеризуют общую деятельность ООО, а не конкретную сделку.
• Данные о бенефициарах и собственниках — это внутренняя информация компании, не имеющая отношения к тендеру.

Налоговый орган фактически пытается провести мониторинг деятельности налогоплательщика без проведения проверки, что противоречит цели ст. 93.1 НК РФ (Постановление Девятого ААС от 14.12.2021 № 09АП-76715/2021).

1. Отсутствие правовых оснований
• Если сделка не состоялась, документы по тендеру не могут быть истребованы в рамках ст. 93.1 НК РФ, так как они не связаны с реальными хозяйственными операциями (Постановление АС МО от 30.04.2019 № Ф05-5289/2019).
• ФНС неоднократно указывала, что требования должны быть конкретными и обоснованными (Письмо ФНС от 23.12.2021 № СД-4-2/18103@).

Рекомендации для ООО:

1. Направить мотивированный ответ с указанием на отсутствие правовых оснований для истребования документов.
2. Потребовать у налогового органа:
• уточнить, какая именно сделка является предметом запроса,
• обосновать связь запрашиваемых документов с этой сделкой.
3. Сослаться на судебную практику (например, Постановление АС ВСО от 23.01.2020 № Ф02-7228/2019) и позицию ФНС о недопустимости «фонового» контроля без проверки.

Вывод: Требование налогового органа выходит за рамки ст. 93.1 НК РФ и может быть оспорено. ООО вправе отказать в предоставлении документов, сославшись на отсутствие конкретной сделки и нарушение процедуры истребования.

ЮЦ "ФОРУМ ПРАВА" |  +7 (495) 115-45-10 | forum-law.ru

Ответ Юриста ЮЦ «ФОРУМ ПРАВА»:

Здравствуйте, Эдуард.

Нет, такое требование в качестве критерия допуска неправомерно. Однако оно может применяться как дополнительный критерий оценки заявок при выборе победителя.

Обоснование:

1. Нарушение принципов закупочного законодательства

Согласно п. 2 ч. 1 ст. 3 Закона № 223-ФЗ, закупки должны проводиться на основе:

• равноправия,
• справедливости,
• отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции.

Требование об авторизационном письме в качестве обязательного условия допуска нарушает эти принципы, поскольку:

• исключает независимых поставщиков, не имеющих прямых договоренностей с производителем,
• создает преимущества для официальных дилеров, ограничивая конкуренцию.

2. Судебная практика подтверждает неправомерность

• Постановление АС Московского округа от 16.02.2021 № Ф05-24188/2020:
  • Требование авторизации не может быть обязательным для допуска, но допустимо как критерий оценки.
• Определение ВС РФ от 09.08.2021 № 305-ЭС21-5801:
  • Подтвердило, что неправомерно отстранять участниковза отсутствие авторизационного письма.

3. Альтернативное применение – как критерий оценки

Заказчик вправе учитывать наличие авторизации при сравнении заявок, например:

• как подтверждение оригинальности товара,
• как гарантию технической поддержки и сервиса,
• как фактор минимизации рисков.

Но отказ в допуске из-за отсутствия такого письма незаконен.

4. Позиция регуляторов

• Минфин (Письмо от 22.06.2020 № 24-03-06/53735):
  • Преференции для отдельных поставщиков (например, сертифицированных дилеров) недопустимы, так как нарушают принципы конкуренции.

Вывод и рекомендации:

✅ Можно:

• Требовать авторизационное письмо как дополнительный документдля оценки надежности поставщика.

❌ Нельзя:

• Отказывать в допуске только из-за отсутствия авторизации.

Что делать участнику закупки?

1. Проверить документацию– если требование указано как обязательное для допуска, можно обжаловать.
2. Подать жалобу в ФАС(если закупка по 44-ФЗ) или в суд (если по 223-ФЗ).
3. Сослаться на судебную практику(например, Постановление АС Уральского округа от 26.05.2023 № Ф09-2852/23).

ЮЦ "ФОРУМ ПРАВА" |  +7 (495) 115-45-10 | forum-law.ru