Юрист по спорам 115 ФЗ

Ответ юриста ООО “Юридический центр “ФОРУМ ПРАВА”:

Добрый день, Олег. Идентификация клиентов осуществляется банком до принятия клиента на обслуживание путем сбора документов и сведений в зависимости от вида идентификации (полная, упрощенная или удаленная). Банк обязан разработать специальную программу идентификации.

Для целей противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (далее - ОД/ФТ) под клиентом банка понимается физическое или юридическое лицо; иностранная структура без образования юридического лица; индивидуальный предприниматель; физическое лицо, занимающееся в установленном законодательством РФ порядке частной практикой, которым банк оказывает услугу на разовой основе либо которых принимает на обслуживание, предполагающее длящийся характер отношений, при осуществлении банковских операций и других сделок, указанных в ст. 5 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности" (далее - Закон N 395-1), а также при осуществлении профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг (далее - клиент) (п. 1.1 Положения Банка России от 15.10.2015 N 499-П (далее - Положение N 499-П)).

Идентификация - это совокупность мероприятий по установлению определенных сведений о клиентах, их представителях, выгодоприобретателях, бенефициарных владельцах и подтверждению достоверности этих сведений с использованием оригиналов документов и (или) надлежащим образом заверенных копий и (или) государственных и иных информационных систем (ст. 3 Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ (далее - Закон N 115-ФЗ)).

Рассмотрим, в каком порядке банки проводят идентификацию клиентов в целях противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, при осуществлении банковских операций (ст. 5 Закона N 395-1).

Виды идентификации:

Закон N 115-ФЗ предусматривает три вида идентификации клиентов - стандартную (полную), упрощенную (для физических лиц при осуществлении определенных банковских операций на определенную сумму) и биометрическую (для физических лиц).

Стандартная процедура идентификации осуществляется во всех случаях, когда отсутствуют основания для проведения упрощенной идентификации.

Упрощенная идентификация клиента - физического лица может быть применена банком, например, при предоставлении клиенту - физическому лицу электронного средства платежа, при осуществлении операции по размену банкнот или монеты одного номинала на банкноты или монету другого номинала либо операции по замене поврежденных банкнот или монеты, не имеющих признаков подделки, на неповрежденные банкноты или монету на сумму, не превышающую 100 000 руб. либо не превышающую сумму в иностранной валюте, эквивалентную 100 000 руб., при осуществлении и получении почтового перевода денежных средств на сумму, не превышающую 15 000 руб., при осуществлении операции по покупке или продаже наличной иностранной валюты на сумму, не превышающую 100 000 руб. либо не превышающую сумму в иностранной валюте, эквивалентную 100 000 руб., а также в иных случаях, предусмотренных п. 1.11 ст. 7 Закона N 115-ФЗ.

Упрощенная идентификация клиента - физического лица проводится только при одновременном наличии следующих условий (п. 1.11 ст. 7 Закона N 115-ФЗ):

операция не подлежит обязательному контролю в соответствии со ст. ст. 6, 7.4 и 7.5 Закона N 115-ФЗ и клиент - физическое лицо не является лицом, включенным в перечень организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, либо лицом, в отношении которого межведомственным координационным органом, осуществляющим функции по противодействию финансированию терроризма, принято решение о замораживании (блокировании) денежных средств или иного имущества, либо лицом, включенным в перечни организаций и физических лиц, связанных с терроризмом или с распространением оружия массового уничтожения, составляемые в соответствии с решениями Совета Безопасности ООН;

у работников банка отсутствуют подозрения в том, что целью клиента - физического лица является совершение операций в целях ОД/ФТ;

операция не имеет запутанного или необычного характера, свидетельствующего об отсутствии очевидного экономического смысла или очевидной законной цели, и совершение указанной операции не дает оснований полагать, что целью ее осуществления является уклонение от процедур обязательного контроля, предусмотренных Законом N 115-ФЗ.

В случае возникновения сомнений в достоверности сведений, представленных клиентом - физическим лицом в рамках проведения упрощенной идентификации, а равно в случае возникновения подозрений в том, что операция осуществляется в целях ОД/ФТ, банк обязан провести идентификацию указанного клиента в обычном порядке.

Упрощенная идентификация клиента - физического лица проводится одним из следующих способов (п. 1.12 ст. 7 Закона N 115-ФЗ):

посредством личного представления клиентом - физическим лицом оригиналов документов и (или) надлежащим образом заверенных копий документов;

посредством направления, в том числе в электронном виде, клиентом - физическим лицом банку следующих сведений о себе: Ф.И.О., серии и номера документа, удостоверяющего личность, СНИЛС, и (или) ИНН, и (или) номера полиса ОМС застрахованного лица, и (или) номера водительского удостоверения, а также абонентского номера клиента - физического лица, пользующегося услугами подвижной радиотелефонной связи (п. 1.11 ст. 7 Закона N 115-ФЗ);

посредством прохождения клиентом - физическим лицом авторизации в единой системе идентификации и аутентификации (ЕСИА) при использовании усиленной квалифицированной электронной подписи или простой электронной подписи при условии, что при выдаче ключа простой электронной подписи личность физического лица установлена при личном приеме, с указанием следующих сведений о себе: Ф.И.О. и СНИЛС в системе персонифицированного учета ПФР.

Кредитные организации вправе идентифицировать клиента - физическое лицо, представителя клиента - юридического лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица и являющегося физическим лицом, без личного присутствия путем установления и подтверждения достоверности сведений о них с использованием единой системы идентификации и аутентификации и единой биометрической системы в установленном порядке при соблюдении условий, указанных в п. 5.8 ст. 7 Закона N 115-ФЗ (п. 1 ст. 3 Федерального закона от 29.12.2022 N 572-ФЗ).

Ответ юриста ООО “ЮЦ “ФОРУМ ПРАВА”:

Добрый день, Валерия Семёновна.

Специальный банковский счет поставщика открывается по общим правилам, установленным для открытия счета, с учетом некоторых особенностей.

В качестве поставщика могут, в частности, выступать (п. 1 ст. 2 Федерального закона от 03.06.2009 N 103-ФЗ «О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами» (далее – Закон N 103-ФЗ)):

юридическое лицо (за исключением кредитной организации) или индивидуальный предприниматель, получающее денежные средства плательщика за реализуемые товары (выполняемые работы, оказываемые услуги) в соответствии с Законом N 103-ФЗ;

юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, которым вносится плата за жилое помещение и коммунальные услуги в соответствии с ЖК РФ;

органы государственной власти, органы публичной власти федеральной территории и органы местного самоуправления; учреждения, находящиеся в их ведении, получающие денежные средства плательщика в рамках выполнения ими функций, установленных законодательством РФ.

Использование специального счета поставщика:

Поставщик, за исключением органов государственной власти, органов публичной власти федеральной территории, органов местного самоуправления, а также казенных и бюджетных учреждений, находящихся в их ведении, при осуществлении расчетов с платежным агентом при приеме платежей обязан использовать специальный банковский счет (счета) и не вправе получать денежные средства, принятые платежным агентом в качестве платежей, на банковские счета, не являющиеся специальными банковскими счетами (ч. 18 ст. 4 Закона N 103-ФЗ).

Лицо, которому в соответствии с ЖК РФ вносятся денежные средства в виде взносов на капитальный ремонт общего имущества в многоквартирном доме, пеней за ненадлежащее исполнение обязанности по уплате таких взносов, в качестве специального банковского счета поставщика для зачисления указанных денежных средств использует специальный счет, на котором осуществляется формирование фонда капитального ремонта общего имущества в многоквартирном доме. При этом исходя из правовой позиции Верховного Суда РФ, в случае если управляющая организация самостоятельно осуществляет расчеты с собственниками жилых помещений без участия платежных агентов, у такой организации отсутствует обязанность по использованию специального банковского счета для приема платежей за коммунальные услуги от физических лиц (ч. 20.1 ст. 4 Закона N 103-ФЗ, Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2015), утв. Президиумом Верховного Суда РФ 25.11.2015 (вопрос 22)).

Деятельность по приему платежей осуществляется оператором по приему платежей на основании заключенного им с поставщиком договора, по условиям которого оператор по приему платежей обязан осуществлять по платежам, принятым им от плательщиков в рамках указанной деятельности, последующие расчеты с поставщиком в установленном указанным договором порядке и в соответствии с законодательством РФ (ч. 1 ст. 4 Закона N 103-ФЗ).

По специальному банковскому счету поставщика могут осуществляться следующие операции (ч. 19 ст. 4 Закона N 103-ФЗ):

1)зачисление денежных средств, списанных со специального банковского счета платежного агента;

2)списание денежных средств на банковские счета;

3)списание сумм комиссионного вознаграждения, взимаемого кредитной организацией.

Осуществление других операций по специальному банковскому счету поставщика не допускается (ч. 20 ст. 4 Закона N 103-ФЗ).

При этом кредитные организации не вправе заключать договоры об осуществлении деятельности по приему платежей физических лиц с поставщиками или операторами по приему платежей (ч. 21 ст. 4 Закона N 103-ФЗ).

Специальный характер данного счета установлен ст. 4 Закона N 103-ФЗ, п. 4.42 Приложения к Положению Банка России от 24.11.2022 N 809-П "О Плане счетов бухгалтерского учета для кредитных организаций и порядке его применения", а также п. 2.8 Инструкции Банка России от 30.06.2021 N 204-И "Об открытии, ведении и закрытии банковских счетов и счетов по вкладам (депозитам)" (далее - Инструкция N 204-И).

Таким образом, специальный счет поставщика является обязательным для поставщика при осуществлении расчетов с платежными агентами при приеме платежей плательщиков и предусматривает возможность осуществления всего лишь трех видов операций: зачисление средств, списанных со специального банковского счета платежного агента, списание денежных средств на банковские счета, списание банковских комиссий.

Важно знать, что проведение соответствующих расчетов без использования специальных банковских счетов, в том числе и в случае их отсутствия (неоткрытия), или с использованием банковских счетов, не являющихся специальными, влечет административную ответственность по ч. 2 ст. 15.1 КоАП РФ (Письмо ФНС России от 19.04.2012 N АС-4-2/6601@).

При этом Банк России допускает использование поставщиком нескольких специальных банковских счетов для осуществления расчетов с платежными агентами (Информация Банка России).

Открытие специального счета.

Основанием открытия счета являются заключение договора счета и осуществление идентификации в соответствии с Федеральным законом от 07.08.2001 N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (далее - Закон N 115-ФЗ) (п. 1.2 Инструкции N 204-И).

Для открытия счета клиент обязан представить (банк обязан получить) документы и сведения, предусмотренные законодательством РФ, Инструкцией N 204-И и банковскими правилами (п. 3.1 Инструкции N 204-И).

Порядок открытия счетов устанавливается банковскими правилами конкретного банка (п. п. 1.4, 8.1 Инструкции N 204-И).

Вместе с тем при открытии специального банковского счета поставщику кредитная организация должна располагать сведениями о договоре об осуществлении деятельности по приему платежей физических лиц.

Порядок документирования указанных сведений определяется банком самостоятельно в банковских правилах (п. 3.4 Инструкции N 204-И).

Кредитная организация обязана отказать клиенту в приеме на обслуживание в случае непроведения идентификации клиента, представителя клиента, выгодоприобретателя и бенефициарного владельца или упрощенной идентификации клиента - физического лица в случае, если идентификация должна производиться, в том числе отказать в заключении с клиентом договора банковского счета (вклада). Кредитные организации, филиалы иностранных банков руководствуются этими положениями также при заключении с клиентом договора банковского счета (вклада) (п. 2.2 ст. 7 Закона N 115-ФЗ).

При этом выгодоприобретатель определяется как лицо, к выгоде которого действует клиент, в том числе на основании агентского договора, договоров поручения, комиссии и доверительного управления, при проведении операций с денежными средствами и иным имуществом; а бенефициарным владельцем клиента - физического лица считается это лицо, за исключением случаев, если имеются основания полагать, что бенефициарным владельцем является иное физическое лицо (абз. 12, 13 ст. 3 Закона N 115-ФЗ).

Также кредитная организация, филиал иностранного банка вправе отказаться от заключения договора банковского счета (вклада) с клиентом (за исключением клиента - физического лица, а также клиента - юридического лица (индивидуального предпринимателя), который отнесен кредитной организацией, филиалом иностранного банка к группе низкой степени (уровня) риска совершения подозрительных операций в соответствии с правилами внутреннего контроля таких кредитной организации, филиала иностранного банка) в соответствии с правилами внутреннего контроля кредитной организации, филиала иностранного банка в случае наличия подозрений о том, что целью заключения такого договора является совершение операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма (п. 5.2 ст. 7, п. п. 3, 4 ст. 7.7 Закона N 115-ФЗ).

Отказы в заключении договора банковского счета по вышеуказанным основаниям не являются основаниями для возникновения гражданско-правовой ответственности кредитной организации, филиала иностранного банка (п. п. 2.2, 5.2 ст. 7 Закона N 115-ФЗ).

Кредитные организации, филиалы иностранных банков обязаны документально фиксировать и представлять в Росфинмониторинг сведения обо всех случаях отказа от заключения договоров с клиентами по основаниям, предусмотренным в п. 5.2 ст. 7 Закона N 115-ФЗ (наличие подозрений в том, что целью открытия счета будет являться ОД/ФТ), в срок не позднее рабочего дня, следующего за днем отказа (п. 13.1 ст. 7 Закона N 115-ФЗ).

Кредитная организация, филиал иностранного банка обязаны предоставить клиенту, которому отказано в заключении договора банковского счета по указанному основанию, информацию о дате и причинах принятия соответствующего решения в порядке, установленном договором банковского счета или действующими в кредитной организации, филиале иностранного банка публичными правилами (например, правилами открытия и ведения банковских счетов), в срок не позднее пяти рабочих дней со дня принятия решения об отказе от заключения договора банковского счета (вклада) (п. 13.1-1 ст. 7 Закона N 115-ФЗ).

Клиент вправе обжаловать действия банка (филиала иностранного банка) либо путем представления необходимых документов или пояснений в банк (филиал иностранного банка), вынесший "отказное" решение, либо в специально созданную межведомственную комиссию при Банке России, либо в суд. Решение о выборе способа обжалования клиент выбирает самостоятельно (п. п. 13.4, 13.5 ст. 7 Закона N 115-ФЗ, ч. 1 ст. 4 АПК РФ).

При устранении указанного в п. 5.2 ст. 7 Закона N 115-ФЗ основания, в соответствии с которым ранее было принято решение об отказе от заключения договора банковского счета, сведения о котором ранее были переданы в Росфинмониторинг, кредитные организации, филиалы иностранных банков обязаны представить сведения о таком устранении в срок не позднее рабочего дня, следующего за днем устранения такого основания (абз. 2 п. 13.1 ст. 7 Закона N 115-ФЗ).

В случае отмены судом ранее принятого "отказного" решения банка по указанному в п. 5.2 ст. 7 Закона N 115-ФЗ основанию кредитные организации, филиалы иностранных банков также обязаны представить в Росфинмониторинг сведения о такой отмене в срок не позднее рабочего дня, следующего за днем получения кредитной организацией, филиалом иностранного банка вступившего в силу решения суда (абз. 3 п. 13.1 ст. 7 Закона N 115-ФЗ).

Банк откажет в принятии на обслуживание клиенту, не имеющему необходимой лицензии, а также клиенту, оказывающему услуги через сайт, в случае, если доменное имя этого сайта, указатель страницы этого сайта содержатся в Едином реестре доменных имен, указателей страниц сайтов в сети Интернет и сетевых адресов, позволяющих идентифицировать сайты в сети Интернет, содержащие информацию, распространение которой в Российской Федерации запрещено (п. 15 ст. 7 Закона N 115-ФЗ).

Ответ юриста ООО “ЮЦ ФОРУМ ПРАВА”:

Добрый день. Требования банка о представлении копии паспорта генерального директора ООО в целях актуализации сведений по Закону N 115-ФЗ правомерны. Это не является нарушением законодательства о персональных данных.

  Обратите внимание, что по общему правилу банк обязан до приема на обслуживание идентифицировать клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя (ст. 5, пп. 1 п. 1 ст. 7 Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (далее - Закон N 115-ФЗ)).

Порядок идентификации регламентирован Положением Банка России от 15.10.2015 N 499-П "Об идентификации кредитными организациями клиентов, представителей клиента, выгодоприобретателей и бенефициарных владельцев в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (далее - Положение N 499-П).

В соответствии с п. 1.1 Положения N 499-П, обязывающего кредитную организацию идентифицировать указанных лиц, представителем клиента является лицо, при совершении операции действующее от имени и в интересах или за счет клиента, полномочия которого основаны на доверенности, договоре, акте уполномоченного государственного органа или органа местного самоуправления, законе, а также единоличный исполнительный орган юридического лица.

Идентификация - совокупность мероприятий по установлению определенных Законом N 115-ФЗ сведений о клиентах, их представителях, выгодоприобретателях, бенефициарных владельцах и подтверждению достоверности этих сведений с использованием оригиналов документов и (или) надлежащим образом заверенных копий и (или) государственных и иных информационных систем (ст. 3 Закона N 115-ФЗ).

При этом банки обязаны обновлять информацию о клиентах не реже чем один раз в год или один раз в три года в зависимости от уровня риска, к которому отнесены клиенты в соответствии с внутренними документами кредитной организации, а в случае возникновения сомнений в достоверности и точности ранее полученной информации - в течение семи рабочих дней, следующих за днем возникновения этих сомнений (пп. 3 п. 1 ст. 7 Закона N 115-ФЗ, п. 1.6 Положения N 499-П).

Банки должны идентифицировать клиента (представителя клиента), установив сведения, перечисленные в пп. 1 п. 1 ст. 7 Закона N 115-ФЗ и Приложении 1 к Положению N 499-П. К таким сведениям относятся, в частности, Ф.И.О., гражданство, дата рождения и реквизиты документа, удостоверяющего личность.

Кроме того, банки вправе при проведении идентификации клиента, представителя клиента, выгодоприобретателя, бенефициарного владельца, обновлении информации о них требовать представления клиентом, представителем клиента и получать от клиента, представителя клиента документы, удостоверяющие личность (п. 5.4 ст. 7 Закона N 115-ФЗ).

Также при идентификации клиента, представителя клиента, выгодоприобретателя, бенефициарного владельца кредитной организацией самостоятельно либо с привлечением третьих лиц осуществляется сбор сведений и документов, предусмотренных Приложениями 1 и 2 к Положению 499-П, документов, являющихся основанием совершения банковских операций и иных сделок (п. 2.1 Положения N 499-П).

Таким образом, кредитная организация вправе осуществлять сбор иных сведений (документов), самостоятельно определяемых ею в правилах внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ.

Нужно учитывать, что Закон N 115-ФЗ и Положение N 499-П не ограничивают кредитные организации в способах и источниках получения информации, необходимой для идентификации клиента, представителя клиента, выгодоприобретателя, бенефициарного владельца, а также обновления информации о них (представление сведений клиентом с использованием дистанционных каналов связи и (или) получение кредитной организацией из общедоступных источников информации) (Письмо Банка России от 30.04.2021 N 12-4-2/2098).

Для целей идентификации в кредитную организацию представляются оригиналы документов или надлежащим образом заверенные копии. Если к идентификации клиента, представителя клиента, выгодоприобретателя, бенефициарного владельца имеет отношение только часть документа, может быть представлена заверенная выписка из него.

В случае представления надлежащим образом заверенных копий документов кредитная организация вправе потребовать представления оригиналов соответствующих документов для ознакомления.

Кредитная организация самостоятельно определяет в правилах внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ способ заверения копий документов (в том числе выписок из документов), представленных для целей идентификации или обновления сведений (п. 3.2 Положения N 499-П).

Учитывая вышеизложенное, полагаем, что требования банка о представлении копии паспорта генерального директора ООО в целях актуализации сведений по Закону N 115-ФЗ правомерны.

Если обработка персональных данных необходима для достижения целей, предусмотренных международным договором РФ или законом, для осуществления и выполнения возложенных законодательством РФ на оператора функций, полномочий и обязанностей, то она может осуществляться без согласия субъекта персональных данных (п. 2 ч. 1 ст. 6 Федерального закона от 27.07.2006 N 152-ФЗ "О персональных данных"; Письмо Минцифры России от 14.05.2024 N П25-12029-ОГ).

Следовательно, рассматриваемое требование банка о представлении копии паспорта генерального директора ООО в целях актуализации сведений по Закону N 115-ФЗ не является нарушением законодательства о персональных данных.

Ответ Юриста ООО “ЮЦ “ФОРУМ ПРАВА”:  Здравствуйте, Игорь. Банк вправе отказать в открытии банковского счета и оформлении карты физическому лицу - 2, включенному в перечень организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, если у банка при этом возникает подозрение в том, что счет открывается в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.

Обратите внимание что во исполнение международных договоров и в целях защиты прав и законных интересов граждан, общества и государства ст. 7 Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (далее - Закон N 115-ФЗ) обязывает организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, идентифицировать лиц, находящихся у них на обслуживании (пп. 1 п. 1 ст. 7 Закона N 115-ФЗ). Как указал Конституционный Суд РФ в Определении от 01.12.2005 N 519-О, федеральный законодатель вправе предусматривать меры, направленные на предупреждение легализации доходов, полученных преступным путем, воспрепятствование финансированию терроризма, выявление совершающих их лиц, обязать финансовые учреждения проводить идентификацию своих клиентов.

В соответствии со ст. 3 Закона N 115-ФЗ установлена следующая система понятий:

- клиент - физическое или юридическое лицо, иностранная структура без образования юридического лица, находящиеся на обслуживании организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом;

- идентификация - совокупность мероприятий по установлению определенных настоящим Федеральным законом сведений о клиентах, их представителях, выгодоприобретателях, бенефициарных владельцах и подтверждению достоверности этих сведений с использованием оригиналов документов и (или) надлежащим образом заверенных копий и (или) государственных и иных информационных систем.

Таким образом, в рассматриваемом случае физическое лицо - 1, обратившееся в банк в целях открытия счета по нотариальной доверенности, с точки зрения противолегализационного законодательства будет выступать в качестве представителя клиента, а физическое лицо - 2, включенное в перечень организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, которое предположительно должно стать владельцем счета, является клиентом банка.

В соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 7 Закона N 115-ФЗ банк обязан до приема на обслуживание идентифицировать клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя, установив о них следующие сведения в отношении физических лиц: фамилию, имя, а также отчество (если иное не вытекает из закона или национального обычая), гражданство, дату рождения, реквизиты документа, удостоверяющего личность, данные документов, подтверждающих право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации (если наличие таких документов обязательно в соответствии с международными договорами и законодательством Российской Федерации), адрес места жительства (регистрации) или места пребывания, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии), а в отдельных случаях - фамилию, имя, а также отчество (если иное не вытекает из закона или национального обычая), серию и номер документа, удостоверяющего личность, а также иную информацию, позволяющую подтвердить указанные сведения.

В силу п. 2 ст. 7 Закона N 115-ФЗ для кредитных организаций требования к идентификации клиентов определяются в соответствии с порядком, устанавливаемым Банком России по согласованию с Росфинмониторингом.

В частности, в соответствии с п. 2.2 Положения Банка России от 15.10.2015 N 499-П "Об идентификации кредитными организациями клиентов, представителей клиента, выгодоприобретателей и бенефициарных владельцев в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" кредитная организация обязана в рамках идентификации клиента проверять наличие сведений об участии его клиента в экстремистской деятельности, следуя п. 2 ст. 6 Закона N 115-ФЗ, то есть по перечню, составленному Росфинмониторингом. Среди оснований включения в перечень предусмотрено постановление следователя о возбуждении уголовного дела в отношении лица, совершившего преступление террористического характера.

Сведения о результатах каждой проверки наличия (отсутствия) в отношении клиента информации о его причастности к экстремистской деятельности или терроризму, его связи с террористическими организациями и террористами или распространением оружия массового уничтожения фиксируются в анкете клиента (п. 2 Приложения 3 к Положению Банка России N 499-П).

Кредитной организации запрещается открывать банковский счет (вклад) юридическому лицу, в случае если данное юридическое лицо и (или) лицо, имеющее право действовать от имени данного юридического лица, и (или) его бенефициарный владелец (один из его бенефициарных владельцев), и (или) его участник (один из его участников), за исключением акционера, являющийся юридическим лицом и владеющий более 25% в капитале юридического лица, иностранный гражданин, которому открывается банковский счет (вклад), являются: лицом, включенным в перечень организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, либо организацией или физическим лицом, в отношении которых межведомственным координационным органом, осуществляющим функции по противодействию финансированию терроризма, принято решение о замораживании (блокировании) денежных средств или иного имущества (п. 5 ст. 7 Закона N 115-ФЗ). Таким образом, законодатель установил прямой запрет на открытие банковского счета юридическому лицу, включенному в соответствующий перечень.

Для открытия счета физическому лицу такой запрет напрямую не установлен, однако банку предоставлено право отказаться от заключения договора банковского счета (вклада) с клиентом (за исключением клиента - физического лица, а также клиента - юридического лица (индивидуального предпринимателя), который отнесен кредитной организацией к группе низкой степени (уровня) риска совершения подозрительных операций в соответствии с правилами внутреннего контроля такой кредитной организации) в соответствии с правилами внутреннего контроля кредитной организации в случае наличия подозрений о том, что целью заключения такого договора является совершение операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма (п. 5.2 ст. 7 Закона N 115-ФЗ).

Таким образом, в случае если при открытии банковского счета физическому лицу - 2, включенному в перечень организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, у банка возникнет подозрение в том, что целью открытия такого счета будет являться легализация (отмывание) денежных средств, полученных преступным путем, или финансированию терроризма, банк будет вправе отказать физическому лицу - 2 в открытии банковского счета.

Тот факт, что с документами на открытие счета обратилось физическое лицо - 1, не включенное в соответствующий перечень и действующее на основании нотариально удостоверенной доверенности, не изменит ситуацию, поскольку владельцем счета будет являться физическое лицо - 2 и законодательные ограничения установлены законодателем именно в отношении клиента банка, то есть физического лица - 2.

Косвенным образом данное положение находит подтверждение в судебной практике и документах регулятора. В частности, в Письме от 23.01.2017 N 12-1-5/68 Банк России подчеркнул, что отнесение акционера клиента - юридического лица к лицам, включенным в вышеуказанный перечень, может рассматриваться кредитной организацией как фактор возникновения подозрений в том, что открытие банковского счета соответствующему акционерному обществу осуществляется в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.

В Апелляционном определении Верховного Суда Республики Карелия от 10.02.2015 по делу N 33-22/2015 также подчеркнуто, что запрет для кредитных и иных финансовых организаций осуществлять операции с денежными средствами или иным имуществом, принадлежащим физическим лицам, включенным в перечень организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, установлен Федеральным законом от 28.06.2013 N 134-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части противодействия незаконным финансовым операциям".

Ответ юриста ООО “ЮЦ ФОРУМ ПРАВА”:

Здравствуйте, Вера.

Операции по купле-продаже криптовалют формально облагаются НДС, доходы от операций с криптовалютами учитываются в налоговой базе по налогу на прибыль, УСН и НДФЛ в общем порядке. В отношении деятельности по купле-продаже криптовалют НПД не применяется.

Обратите внимание, что под криптовалютами понимаются децентрализованные виртуальные валюты, основанные на математических алгоритмах и защищенные методами криптографии, работающие в децентрализованной платежной системе (Глоссарий "Цифровой рубль. Доклад для общественных консультаций (октябрь 2020 года)", утвержденный Банком России (далее - Доклад Банка России)).

Криптовалюта является цифровой валютой и не является безналичным денежным средством (Врезка 3 разд. 1.1 Доклада Банка России).

Криптовалюта также не является цифровым рублем (Введение в Доклад Банка России).

Поскольку криптовалюта относится к цифровой валюте, ее правовое регулирование осуществляется Федеральным законом от 31.07.2020 N 259-ФЗ (далее - Закон N 259-ФЗ).

Так, цифровая валюта - это совокупность электронных данных (цифрового кода или обозначения), содержащихся в информационной системе. Указанные электронные данные могут быть приняты как инвестиции или средство платежа, не являющееся денежной или расчетной единицей. В отношении цифровой валюты по общему правилу нет лица, обязанного перед каждым обладателем таких электронных данных (ч. 3 ст. 1 Закона N 259-ФЗ).

Согласно ст. 128 Гражданского кодекса РФ к объектам гражданских прав относятся вещи (включая наличные деньги и документарные ценные бумаги), иное имущество, в том числе имущественные права (включая безналичные денежные средства, в том числе цифровые рубли, бездокументарные ценные бумаги, цифровые права); результаты работ и оказание услуг; охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага.

По смыслу ст. 128 ГК РФ криптовалюта может быть отнесена к иному имуществу, которое, в свою очередь, является имуществом для целей налогообложения (п. 2 ст. 38 Налогового кодекса РФ).

Некоторые федеральные законы относят цифровую валюту к имуществу (ст. 3 Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ, ст. 2 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ, ч. 4 ст. 68 Федерального закона от 02.10.2007 N 229-ФЗ, ч. 10 ст. 8 Федерального закона от 25.12.2008 N 273-ФЗ).

Также стоит отметить, что отдельные понятия, связанные с криптовалютой и ее оборотом, приведены также в рекомендательном законодательном акте - Модельном законе о цифровых финансовых активах (принят 14.04.2023 в г. Санкт-Петербурге Постановлением 55-11 на 55-ом пленарном заседании Межпарламентской Ассамблеи государств-участников СНГ) (далее - Модельный закон).

Модельный закон также относит криптовалюту к имуществу в целях налогообложения, если иное не предусмотрено национальным законодательством о налогах и сборах (ч. 5 ст. 25 Модельного закона).

Таким образом, по нашему мнению, криптовалюта является имуществом в целях налогообложения и объектом гражданских прав.

Под выпуском криптовалюты понимается деятельность в информационной системе, направленная на создание собственной криптовалюты и правил ее оборота, устанавливающих в том числе содержание ее функций в информационной системе (ст. 3 Модельного закона).

Право на криптовалюту возникает с момента внесения в информационную систему записи о зачислении криптовалюты на электронный (виртуальный) кошелек обладателя, идентифицированного в соответствии с национальным законодательством. Право на криптовалюту подтверждается обладанием уникальным цифровым кодом, позволяющим обладателю криптовалюты осуществлять доступ к информации о наличии и объеме находящейся в его владении криптовалюты, либо иным образом, установленным национальным законодательством. Обладание уникальным цифровым кодом считается подтверждением наличия прав на криптовалюту, пока не доказано иное (ч. 2 ст. 19 Модельного закона).

Криптовалюта не является обязательным к приему средством платежа, если иное не предусмотрено национальным законодательством (ч. 4 ст. 18 Модельного закона).

Обладатель криптовалюты вправе владеть, пользоваться и распоряжаться криптовалютой в соответствии с национальным гражданским законодательством, если иное не установлено национальным законодательством. Обладатель криптовалюты может совершать с ней любые гражданско-правовые сделки, в том числе передавать по договору займа, залога или иным образом обременять в целях обеспечения исполнения обязательства, завещать, если иное не предусмотрено законодательством государства проживания или регистрации (ч. 2, 3 ст. 18 Модельного закона).

Для российских юридических лиц, филиалов, представительств, иных обособленных подразделений международных организаций, иностранных юридических лиц, компаний, других корпоративных образований с гражданской правоспособностью, созданных на территории РФ, физических лиц, фактически находящихся в РФ не менее 183 дней в течение 12 следующих подряд месяцев, установлен запрет на прием криптовалюты для оплаты товаров, работ, услуг, а также на распространение информации о предложении и (или) приеме криптовалюты как способе оплаты товаров, работ и услуг (ч. 5, 7 ст. 14 Закона N 259-ФЗ).

Прочие операции с криптовалютой (например, купля-продажа криптовалюты) не запрещены Законом N 259-ФЗ. При этом организация выпуска и (или) выпуск, организация обращения криптовалюты в РФ должны регулироваться в соответствии с федеральными законами, которых на текущий момент нет (ч. 4 ст. 14 Закона N 259-ФЗ).

Рассмотрим более внимательно порядок налогообложения операций по купле-продаже криптовалюты.

НДС

Согласно пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ объектом налогообложения по НДС признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории РФ, передача имущественных прав.

Из п. 3 ст. 38 НК РФ следует, что под товаром в целях налогообложения понимается любое имущество, реализуемое или предназначенное для реализации.

Перечни операций, не признаваемых объектом налогообложения и освобождаемых от налогообложения НДС, предусмотрены п. 2 ст. 146 и ст. 149 НК РФ.

На основании пп. 1 п. 3 ст. 39 НК РФ не признается реализацией осуществление операций, связанных с обращением российской или иностранной валюты (за исключением целей нумизматики). При этом криптовалюта не является денежной единицей РФ, денежной единицей иностранного государства и (или) международной денежной или расчетной единицей (ч. 3 ст. 1 Закона N 259-ФЗ).

Таким образом, по нашему мнению, поскольку криптовалюта признается имуществом, операции по ее купле-продаже формально облагаются НДС. Косвенно данная позиция подтверждается Письмом Минфина России от 02.09.2022 N 03-04-05/85586. Иная позиция может вызвать претензии контролирующих органов, однако в этом случае можно обосновать свою позицию тем, что порядок определения налоговой базы по НДС при реализации криптовалюты не определен, а все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах трактуются в пользу налогоплательщика (п. 7 ст. 3 НК РФ).

НПД

На основании ч. 1 ст. 2 Федерального закона от 27.11.2018 N 422-ФЗ "О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима "Налог на профессиональный доход" применять специальный налоговый режим "Налог на профессиональный доход" (далее - НПД) вправе физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели.

Объектом налогообложения при применении НПД признаются доходы от реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав) (ч. 1 ст. 6 Закона N 422-ФЗ).

Однако не вправе применять специальный налоговый режим лица, осуществляющие перепродажу товаров, имущественных прав, за исключением продажи имущества, использовавшегося ими для личных, домашних и (или) иных подобных нужд (п. 2 ч. 2 ст. 4 Закона N 422-ФЗ).

Учитывая вышеизложенное, по нашему мнению, в отношении деятельности по купле-продаже криптовалюты специальный налоговый режим НПД не применяется.

НДФЛ

Объектом налогообложения по НДФЛ признается доход, полученный резидентами РФ как от источников в РФ, так и от источников за пределами РФ (ст. 209 НК РФ).

По общему принципу, закрепленному в ст. 41 НК РФ, доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить, и определяемая для физических лиц в соответствии с гл. 23 "Налог на доходы физических лиц" НК РФ.

При определении налоговой базы учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной форме, или право на распоряжение которыми у него возникло, а также доходы в виде материальной выгоды, определяемой в соответствии со ст. 212 НК РФ (п. 1 ст. 210 НК РФ).

Налогоплательщик вправе уменьшить сумму своих облагаемых НДФЛ доходов на сумму фактически произведенных им и документально подтвержденных расходов, связанных с приобретением этого имущества (пп. 2 п. 2 ст. 220 НК РФ).

Согласно официальной позиции до законодательного урегулирования вопросов, связанных с обращением и налогообложением криптовалюты, при определении налоговой базы по доходам, полученным от операций купли-продажи криптовалюты, возможно исходить из нормы абз. 1 пп. 2 п. 2 ст. 220 НК РФ. При этом положения пп. 1 п. 2 ст. 220 и абз. 3 п. 17.1 ст. 217 НК РФ в отношении операций купли-продажи криптовалют не применяются (Письмо ФНС России от 26.05.2023 N СД-4-3/6639@).

При получении дохода от продажи криптовалюты необходимо самостоятельно исчислить НДФЛ и подать налоговую декларацию (п. 7 ст. 220, пп. 2 п. 1, п. п. 2, 3 ст. 228, п. 1 ст. 229 НК РФ, Письма Минфина России от 06.05.2021 N 03-04-05/34900, от 28.12.2021 N 03-04-05/107093).

Однако перечень документов и порядок подтверждения расходов по операциям с криптовалютой не установлены (пп. 2 п. 2 ст. 220 НК РФ, Письмо Минфина России от 08.11.2018 N 03-04-07/80764 (направлено Письмом ФНС России от 22.11.2018 N БС-4-11/22635@)).

Налог на прибыль

Объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком, определяемая для российских организаций в общем случае как разница между полученными доходами и произведенными расходами, квалифицируемыми в соответствии с положениями гл. 25 НК РФ (ст. 247 НК РФ).

Доходы классифицируются как доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав (ст. 249 НК РФ) и внереализационные доходы (ст. 250 НК РФ) (п. 1 ст. 248 НК РФ).

Логика положений гл. 25 НК РФ подразумевает налогообложение всех доходов, полученных налогоплательщиком при осуществлении деятельности, за исключением поименованных в ст. 251 НК РФ. При этом ст. 251 НК РФ освобождение от налогообложения доходов от операций с криптовалютой не предусмотрено.

Учитывая отсутствие в гл. 25 НК РФ особого порядка налогообложения доходов, полученных при совершении операций с криптовалютой, указанные доходы налогоплательщика учитываются при определении налоговой базы по налогу на прибыль в общем порядке (Письмо Минфина России от 28.12.2021 N 03-04-05/107093).

Таким образом, доходы по криптовалютам следует относить в соответствии со ст. 249 НК РФ как доходы от реализации. В то же время вопрос правомерности признания расходов и порядка их документального подтверждения не урегулирован (ст. 252 НК РФ).

УСН

В соответствии с п. 1 ст. 346.15 НК РФ при определении объекта налогообложения при УСН учитываются доходы, определяемые в порядке, установленном п. п. 1 и 2 ст. 248 НК РФ. Соответственно, доходы по криптовалютам в целях УСН следует относить в соответствии со ст. 249 НК РФ к доходам от реализации.